一、什么是“非法集資”
《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，非法集資是“違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為”。同時，鑒于實踐中對于非法集資犯罪如何具體適用罪名存在疑問，《解釋》明確非法吸收公眾存款罪是非法集資犯罪的基礎罪名，即：“除刑法另有規(guī)定的以外，應當認定為刑法第一百七十六條規(guī)定的‘非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款’”。此外，為方便實踐理解，《解釋》還對非法集資的具體特征要件予以細化，明確成立非法集資需同時具備非法性、公開性、利誘性、社會性四個要件，并在此基礎上進一步明確，未向社會公開宣傳，在親友或者單位內部針對特定對象吸收資金的，不屬于刑法規(guī)定中的非法吸收或者變相吸收公眾存款。
二、非法集資如何認定？
一、違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應當認定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：
（一）未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金；
（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；
?。ㄈ┏兄Z在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；
?。ㄋ模┫蛏鐣娂瓷鐣惶囟▽ο笪召Y金。
未向社會公開宣傳，在親友或者單位內部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。
二、實施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應當依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：
?。ㄒ唬┎痪哂蟹慨a銷售的真實內容或者不以房產銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產份額等方式非法吸收資金的；
?。ǘ┮赞D讓林權并代為管護等方式非法吸收資金的；
（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；
?。ㄋ模┎痪哂袖N售商品、提供服務的真實內容或者不以銷售商品、提供服務為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；
?。ㄎ澹┎痪哂邪l(fā)行股票、債券的真實內容，以虛假轉讓股權、發(fā)售虛構債券等方式非法吸收資金的；
?。┎痪哂心技鸬恼鎸崈热?，以假借境外基金、發(fā)售虛構基金等方式非法吸收資金的；
（七）不具有銷售保險的真實內容，以假冒保險公司、偽造保險單據等方式非法吸收資金的；
?。ò耍┮酝顿Y入股的方式非法吸收資金的；
（九）以委托理財的方式非法吸收資金的；
?。ㄊ├妹耖g“會”、“社”等組織非法吸收資金的；
?。ㄊ唬┢渌欠ㄎ召Y金的行為。
三、非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應當依法追究刑事責任：
（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在100萬元以上的；
?。ǘ﹤€人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的；
（三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的；
（四）造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。
具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)”：
?。ㄒ唬﹤€人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在100萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在500萬元以上的；
?。ǘ﹤€人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象100人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500人以上的；
?。ㄈ﹤€人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在250萬元以上的；
（四）造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴重后果的。
非法吸收或者變相吸收公眾存款的數額，以行為人所吸收的資金全額計算。案發(fā)前后已歸還的數額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。
非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產經營活動，能夠及時清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。
四、以非法占有為目的，使用詐騙方法實施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應當依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。
使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認定為“以非法占有為目的”：
?。ㄒ唬┘Y后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；
?。ǘ┧烈鈸]霍集資款，致使集資款不能返還的；
?。ㄈy帶集資款逃匿的；
?。ㄋ模⒓Y款用于違法犯罪活動的；
?。ㄎ澹┏樘?、轉移資金、隱匿財產，逃避返還資金的；
?。╇[匿、銷毀賬目，或者搞假破產、假倒閉，逃避返還資金的；
?。ㄆ撸┚懿唤淮Y金去向，逃避返還資金的；
?。ò耍┢渌梢哉J定非法占有目的的情形。
集資詐騙罪中的非法占有目的，應當區(qū)分情形進行具體認定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。
三、“非法集資”典型形式
?。ㄒ唬┩ㄟ^發(fā)行有價證券、會員卡或債務憑證等形式吸收資金。
比較常見的是：以發(fā)行或變相發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金等權利憑證或者以期貨交易、典當為名進行非法集資。通過認領股份、入股分紅、委托投資、委托理財進行非法集資。通過會員卡、會員證、席位證、優(yōu)惠卡、消費卡等方式進行非法集資。
?。ǘξ飿I(yè)、地產等資產進行等份分割，通過出售其份額的處置權進行高息集資。
最新的變化是：通過出售其份額并承諾售后返租、售后回購、定期返利等方式進行非法集資。
?。ㄈ├妹耖g會社形式進行非法集資。
最近的變化：利用地下錢莊進行集資活動。
（四）以簽訂商品經銷等經濟合同的形式進行非法集資。
常見的是：以商品銷售與返租、回購與轉讓、發(fā)展會員、商家加盟與“快速積分法”等方式進行非法集資。
?。ㄎ澹┮园l(fā)行或變相發(fā)行彩票的形式集資；
?。├脗麂N或秘密串聯(lián)的形式非法集資；
?。ㄆ撸├霉麍@或莊園開發(fā)的形式進行非法集資。
例如，借種植、養(yǎng)殖、項目開發(fā)、莊園開發(fā)、生態(tài)環(huán)保投資等名義非法集資。
?。ò耍├矛F(xiàn)代電子網絡技術構造的“虛擬”產品，如“電子商鋪”、“電子百貨”投資委托經營、到期回購等方式進行非法集資。
?。ň牛├没ヂ?lián)網設立投資基金的形式進行非法集資；
?。ㄊ├谩半娮狱S金投資”形式進行非法集資。
四、民間借貸與非法集資如何區(qū)別?
民間借貸是指自然人之間、自然人與法人之間、自然人與其它組織之間借貸。民間借貸是《民法通則》中一種民事法律行為，行為人在具有完全民事行為能力（即年滿18周歲，且不存在足以影響自身行為的精神疾病的情形）、意思表示真實，借款合同符合法律、行政法規(guī)規(guī)定，則該借款合同完全受到《合同法》等法律的保護。民間借貸是民間資本的一種投資渠道，作為銀行金融的有效補充已逐漸成為民間金融的一種重要形式。
民間借貸合不合法？
根據《最高人民法院關于人民法院審理借貸案件的若干意見》的規(guī)定，自然人之間、自然人與法人、自然人與其他組織之間的借款作為借貸案件受理，確保了民間借貸的組織形式及其合法性。但是，民間借貸中也應當遵循一些特殊的法律規(guī)定，例如：借款利率不得超過中國人民銀行公布的同期貸款基準利率的4倍。至于自然人之間的關系、通過何種形式或者平臺進行借貸，法律并沒有規(guī)定。
什么是非法集資？
非法集資的定義：是指以非法占有為目的，采取虛構資金用途，以虛假的證明文件和高回報率為誘餌，或其他騙取集資款的手段，向社會公眾大量募集資金的行為。
非法集資罪的構成要件：1、行為人有主觀上的故意；2、以非法占有為目的（不是暫時占有、使用的目的，指非法占為已有或使第三方非法占有)；3、必須是非法集資數額較大并造成嚴重后果的。
如果有正常的借款手續(xù)，又不符合上述三個要件，就不構成非法集資罪了，借多少錢也不犯罪，而且利人利己。
《合同法》第211條：“自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關限制借款利率的規(guī)定”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院審理借貸案件的若干意見》：“六、民間借貸的利息可適當高于銀行利率，但最高不得超過同期銀行貸款利率的4倍，超出部分的利息法律不予保護?！?/p>
五、“非法集資”常見特點
?。ㄒ唬┪唇浻嘘P部門依法批準，包括沒有批準權限的部門批準的集資；有審批權限的部門超越權限批準集資，即集資者不具備集資的主體資格
?。ǘ┏兄Z在一定期限內給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實物形式和其他形式。
?。ㄈ┫蛏鐣惶囟ǖ膶ο蠡I集資金。這里“不特定的對象”是指社會公眾，而不是指特定少數人。
（四）以合法形式掩蓋其非法集資的實質。為掩飾其非法目的，犯罪分子往往與投資人（受害人）簽訂合同，偽裝成正常的生產經營活動，最大限度地實現(xiàn)其騙取資金的最終目的。
?。ㄋ模┦欠欠Y方式變化多樣。犯罪分子大多通過注冊合法的公司或企業(yè)，打著響應國家產業(yè)政策、支持
?。ㄎ澹┦嵌喾N犯罪行為相互交織。犯罪分子將非法集資與傳銷、合同詐騙等經濟違法犯罪行為相互交織在一起，采用傳銷手段首先對集資人員進行洗腦，許諾種種優(yōu)惠條件和獲利模式，然后再引誘集資，層層下套。一般在集資初期，犯罪分子往往積極“兌現(xiàn)”回報承諾，騙取信任，吸引更多的人踴躍加入，集資規(guī)模迅速呈幾何級放大。
?。┦欠欠Y宣傳不惜血本，利用媒體造勢。如聘請明星代言，在一些媒體上刊登專訪文章，利用報道宣傳不法企業(yè)的“業(yè)績”；將部分非法集資款投入公益事業(yè)或進行捐贈；雇傭業(yè)務員竄入社區(qū)散發(fā)傳單，傳播集資信息；舉辦各種活動，并在現(xiàn)場兌現(xiàn)紅利，讓參與人員先嘗到甜頭，為非法集資活動宣傳“現(xiàn)身說法”。
六、如何防范“非法集資”
非法集資的形式多樣，隱蔽性和欺騙性越來越強，如何識別和防范非法集資有關部門建議：
?。ㄒ唬┱J清非法集資的本質和危害，提高識別能力，自覺抵制各種誘惑。堅信“天上不會掉餡餅”，對“高額回報”、“快速致富”的投資項目進行冷靜分析，避免上當受騙。
（二）正確識別非法集資活動，主要看主體資格是否合法，以及其從事的集資活動是否獲得相關的批準；是否是向社會不特定對象募集資金；是否承諾回報，非法集資行為一般具有許諾一定比例集資回報的特點；是否以合法形式掩蓋其非法集資的性質。
（三）增強理性投資意識。高收益往往伴隨著高風險，不規(guī)范的經濟活動更是蘊藏著巨大風險。因此，—定要增強理性投資意識，依法保護自身權益。
?。ㄋ模┰鰪妳⑴c非法集資風險自擔意識。非法集資是違法行為，參與者投入非法集資的資金及相關利益不受法律保護。因此，當一些單位或個人以高額投資回報兜售高息存款、股票、債券、基金和開發(fā)項目時，一定要認真識別，謹慎投資。
七、“非法集資”案例分析
案例一：2001年11月份以來，湯陰縣五陵鎮(zhèn)農民肖某（之前系某金融機構代辦員）以原為郵政儲蓄及建設銀行代辦員身份，騙取本村村民信任，先后使該村33名村民在其處存入47筆存款，總計239707元，肖某未向村民出具正式銀行存款手續(xù)。2006年案發(fā)后退出人民幣22050元。湯陰法院審理后認為，被告人肖某以非法占有為目的，采用虛構事實、隱瞞真相的方法，騙取他人財物，數額特別巨大，核其行為已構成金融詐騙罪，依法判處其有期徒刑12年，剝奪政治權利2年，并處罰金5萬元，責令被告人肖某向被害人退賠相應的經濟損失。
案例二：2006年6月至2007年5月期間，湯陰縣瓦崗鄉(xiāng)農民高某（原湯陰某金融機構代辦員）以個人名義非法吸收農戶存款，金額達1552700元，吸收存款的利率為2.52‰，爾后，又以10‰的利率貸給其他農戶。案發(fā)后，被告人高某的家屬將存款戶的手續(xù)已全部轉給貸款戶，由貸款戶還款。法院認為：被告人吸收公眾存款，擾亂金融秩序，數額巨大，核其行為已構成非法吸收公眾存款罪，由于其認罪態(tài)度較好，依法從輕判處高某有期徒刑3年，緩刑5年，并處罰金5萬元。
兩起非法集資案的共同特點及成因
一、這兩起案件的被告人原都是銀行機構的代辦員或協(xié)助儲蓄員，在本地已經家喻戶曉；當其不再是銀行機構的代辦員或協(xié)助儲蓄員時，群眾并不知道，仍認為其是在代理銀行行使職務。
二、這兩起案件都發(fā)生在偏遠的農村。銀行的服務網絡未能延伸到農村，致使農民在正規(guī)銀行存取款很不方便，認為把一年來的辛苦錢存放在家里又怕偷，又怕鼠啃，還不如就近存在同村熟悉的某家，又有利息，存取又方便。
三、這兩起案件受害人之多，受害時間之長足以說明了法律宣傳的不到位。被告人違法之初，相當一部分儲戶也從中有所受益，利益誘惑使受害人越來越多，越陷越深。如果不是儲戶取不出錢，恐怕大多數受害者還以為被告人是本村“能人”，是在給大家辦好事。
四、這兩起案件的社會危害都很嚴重。非法集資除導致儲戶血本無歸，給個人和家庭帶來損失外，還給社會帶來許多不穩(wěn)定因素。被告人肖某非法集資案除退出一少部分外，大多數存款不知下落。受害人到處上訪告狀，而國家又沒有這方面專項資金予以補救，給社會帶來了很大的不穩(wěn)定因素。法院判決被告人退賠也因其已無賠付能力而等同一紙空文，有損司法權威。
兩起非法集資案的不同點
這兩起非法集資案雖然作案手法相同，但目的不同，案例一被告人是以非法占有為目的，案例二被告人的目的是通過非法吸收公眾存款賺取高額利息，而非非法占有本息，它擾亂的是國家金融秩序，故案例一被告人的行為構成金融詐騙罪，案例二被告人的行為構成非法吸收公眾存款罪。
